強勢壟斷危及國家經(jīng)濟(jì)安全

　　近年來，《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》和《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》等一系列涉及我國資本市場對外開放的法規(guī)和辦法相繼出臺。這標(biāo)志著中國政策的閘門已經(jīng)打開，外資并購中國企業(yè)已不存在任何制度性障礙，外資可以并購的目標(biāo)企業(yè)涵蓋多種組織形式與所有制形態(tài)的中國企業(yè)上市公司、國有企業(yè)以及民營企業(yè)。

　　不過事實證明，跨國巨頭們在對于中國企業(yè)的并購潮中，幾乎都將關(guān)注目光集中投向國有企業(yè)改制。

　　一位不愿意透露姓名的地方官員告訴《中國經(jīng)濟(jì)周刊》：“對某些國企來講，合資絕對是一條出路。國企必須改制，否則后面方方面面的事情都無法解決?！钡?，一些地方政府在指導(dǎo)國企改制的過程中在扭曲的政績觀驅(qū)使下，草率選擇讓跨國公司并購龍頭企業(yè)的方式來參與其改制。

　　“這是當(dāng)前國企改制中的一種不正常的傾向，如果原國企產(chǎn)權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)讓給另外的國企，則被地方政府一些官員認(rèn)為‘改制不徹底’，‘改了也等于沒改，改來改去還是改到國企的飯碗里’。而跨國公司的財力、技術(shù)、品牌等更容易得到地方政府的青睞，同時還可兼收‘引進(jìn)外資’的‘政績’。”國家發(fā)改委研究員高梁接受《中國經(jīng)濟(jì)周刊》采訪時一語中的。

　　從近年來外商投資情況看，外商獨資企業(yè)比重上升很快，從1985年的0.66%、1990年的不足20%，上升到1999年的38.5%；而從2005年1-10月份利用外資的情況看，中外合資、合作企業(yè)實際利用外資比上一年同期分別下降11.76%和42.83%，而外商獨資企業(yè)和外商投資股份制企業(yè)同比卻增加4.27%和43.63%。

　　從正式對外披露的30多起外資并購中國企業(yè)的案例來看，來自美國企業(yè)的并購案件最多，占30.2%；歐盟企業(yè)次之，占27.3%；來自東盟國家和香港的企業(yè)都占9.1%；日本企業(yè)為2例，占6.1%；加拿大、印度等各1例，占3.1%。

　　“跨國公司利用資本運營控股并購我國企業(yè)后，通過對我國產(chǎn)業(yè)尤其是戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)的控制，將可能壟斷或圖謀壟斷國內(nèi)一些產(chǎn)業(yè)。外資控股并購最大的負(fù)面效應(yīng)就在于它可能導(dǎo)致的壟斷。”白津夫分析說，如果外資并購造成壟斷，外商不僅控制國內(nèi)市場，制定壟斷價格和瓜分市場策略，破壞市場競爭秩序，損害消費者利益，而且容易制約內(nèi)資企業(yè)成長和技術(shù)進(jìn)步。

　　已經(jīng)有越來越多的人士意識到了外資對行業(yè)形成威脅的負(fù)面影響。國家發(fā)改委研究員高梁于2005年12月底在《聯(lián)合早報》上撰文稱，“應(yīng)該反思過度開放的問題”，制定相應(yīng)對策，給脆弱的國內(nèi)工業(yè)以喘息之機。

不只是在中國，全世界都在如火如荼地開展跨國并購，這使得世界各國的監(jiān)管機構(gòu)對此極為關(guān)注，各國紛紛制訂有關(guān)法律對其不當(dāng)行為進(jìn)行約束。
 
　　美國等西方國家對重要行業(yè)的跨國并購一直實行嚴(yán)格的管制，包括制定完善的法律規(guī)定和嚴(yán)格的審查程序，實行積極有效的行政和法律干預(yù)等?？梢哉f，美國是全球第一個對外資并購進(jìn)行規(guī)制的國家。

　　美國的并購法規(guī)體系主要由兩部分法規(guī)組成：一是國會規(guī)制并購行為的法律，二是政府規(guī)制并購的行為準(zhǔn)則。美國在上世紀(jì)30年代就制定了《反托拉斯法》，還設(shè)立了外國投資委員會，對重要行業(yè)的跨國并購進(jìn)行評估和審查。從我國聯(lián)想集團(tuán)并購IBM的PC業(yè)務(wù)受到美國外國投資委員會審查，以及中海油并購美國尤尼科石油公司、海爾并購美泰公司等，均因美國政府干預(yù)而失敗的事例可以看出，一直積極推動經(jīng)濟(jì)全球化和自由貿(mào)易的美國，對重點行業(yè)的并購和壟斷也實行了嚴(yán)格的審查和限制，為保護(hù)本國的產(chǎn)業(yè)而建立有關(guān)限制性措施，給跨國公司對其并購造成困難。

　　在德國，《公司法》規(guī)定跨國收購中，當(dāng)一個人收購德國公司25%或50%以上股份或表決權(quán)時，必須通知聯(lián)邦卡特爾局；當(dāng)收購產(chǎn)生并加強市場控制地位時，這種收購將被禁止。

　　在加拿大，目前，任何超過2億美元的并購協(xié)議都必須經(jīng)過加拿大政府批準(zhǔn)方可生效。

　　此外，韓國已經(jīng)出臺幫助國內(nèi)企業(yè)抵御外資惡意收購的新規(guī)則。這項在2005年3月份生效的新規(guī)則規(guī)定，持有公司股份超過5%的投資者，在公開控制公司經(jīng)營權(quán)的意向后，5日內(nèi)不得行使投票權(quán)且不得繼續(xù)購入股票。韓國公司成為收購目標(biāo)后，可以增發(fā)股票或發(fā)行債券以對抗惡意收購。如果投資者在柜臺市場公開收購某公司5%以上股份，目標(biāo)公司可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券或其他證券以進(jìn)行自我保護(hù)。

　　據(jù)《中國經(jīng)濟(jì)周刊》了解，對于外資并購，我國有關(guān)部門在2003年出臺了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，首次對并購導(dǎo)致過度集中的審查問題作出了規(guī)定，提出防止外資并購造成市場過度集中。但從已經(jīng)實施的30多個審查案例來看，尚沒有運用權(quán)力作出禁止合并的決定，而且審查制實際上成了備案制。雖然在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定了禁止外商設(shè)立獨資企業(yè)和外商控股的產(chǎn)業(yè)內(nèi)容，但可操作性不高，目前并沒有單獨制定外資并購的產(chǎn)業(yè)政策，而是把外資并購的產(chǎn)業(yè)政策與其他的外商投資產(chǎn)業(yè)政策等同視之，對于哪些領(lǐng)域允許外資并購、哪些領(lǐng)域鼓勵外資并購、哪些領(lǐng)域禁止外資并購，主要靠部門內(nèi)部掌握，缺乏全國統(tǒng)一、透明、公開、操作性強的產(chǎn)業(yè)政策和產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向。

　　“在歐洲、拉丁美洲等國家都有相應(yīng)的限制性法律制止外資并購本國企業(yè)。我國的國有企業(yè)在市場開放條件下，面對外國公司的競爭壓力，如果沒有經(jīng)營能力，企業(yè)自身無法生存下去的時候不得不開放股權(quán)。而在開放股權(quán)上，我國法律又沒有明確條文禁止其接管。如果有相應(yīng)的法律條款規(guī)定，外資肯定不會進(jìn)來?！敝袊嗣翊髮W(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院院長楊瑞龍接受《中國經(jīng)濟(jì)周刊》采訪時表示，關(guān)鍵的問題是我們國家沒有出臺相應(yīng)的法律，規(guī)定哪些產(chǎn)業(yè)要進(jìn)行保護(hù)。

　　“這輪外資并購，中國不但不限制，而且還在鼓勵，任何國家都在限制重要的工業(yè)、金融等不能隨便允許外人隨意并購。我真的為中國捏把汗?！备吡涣x正詞嚴(yán)地告訴《中國經(jīng)濟(jì)周刊》，外資經(jīng)過前20年積累對中國投資環(huán)境認(rèn)同后，試圖在中國加入WTO之后瓜分掉中國的市場。如果這種瓜分真的得以實現(xiàn)，意味著中國民族工業(yè)的衰亡，“照此下去，我們到哪里去尋找中國民族工業(yè)的百年老店？”
　　
　　外商并購?fù)顿Y是當(dāng)前國際資本流動的新趨勢，也是目前我國吸引外資的主要形式，對于盤活國內(nèi)存量資產(chǎn)、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步發(fā)揮了積極的作用。但應(yīng)當(dāng)引起注意的是，外商并購?fù)顿Y集中在我國關(guān)鍵領(lǐng)域的重點企業(yè)，其意圖已不完全是商業(yè)性的，而是具有明確的戰(zhàn)略指向。

　　外商并購?fù)顿Y的新特點

　　一是并購的條件越來越苛刻?？毓蓹?quán)、控制銷售權(quán)及財務(wù)權(quán)、品牌使用權(quán)上，外商都提出明確的控制要求。其中在控股權(quán)方面，表現(xiàn)得更為迫切，包括最初以參股、相對控股實施并購的跨國公司，現(xiàn)在也在謀求通過增資擴(kuò)股實現(xiàn)絕對控股。今年上半年，在引進(jìn)外資中，屬于增資和并購項目明顯增多，如四川省外資企業(yè)增資和外商并購?fù)顿Y額同比增長185%，占全省外商投資總額的56.5%。

　　二是整體布局、全行業(yè)通吃?？鐕驹谌A并購從過去單向選擇，發(fā)展為有計劃、有步驟的戰(zhàn)略行動。從跨國公司比如美國的卡特彼勒對我工程機械行業(yè)的并購可見，其整體布局意圖明顯。

　　三是重點選擇行業(yè)的排頭兵企業(yè)。目前，跨國公司在華并購實施的近乎于是“斬首”行動，專門選擇行業(yè)的排頭兵企業(yè)作為并購的重點，利用國有企業(yè)改制和地方推進(jìn)國有產(chǎn)權(quán)改革的時機，加快了并購的步伐。并且不遺余力、不惜血本，意圖通過拿下行業(yè)排頭兵企業(yè)，控制戰(zhàn)略制高點，實現(xiàn)對整個市場的操控。

　　四是在華并購成為跨國公司的“聯(lián)合行動”。對我行業(yè)排頭兵企業(yè)的并購，既有跨國公司的單個行動，也有跨國公司間的合作之手，其“聯(lián)合行動”不免要有“合謀”之嫌。其中既有跨國公司之間的合作，也有與投資公司或基金的相互配合。例如在美國卡特彼勒大舉進(jìn)攻中國機械工程行業(yè)的同時，美國凱雷投資集團(tuán)遙相呼應(yīng)，2005年10月25日，凱雷投資集團(tuán)以3.75億美元(約合30億元人民幣)的價格收購了徐工集團(tuán)85%的股權(quán)。如此“絕配”，顯然不是簡單的巧合。而實際上，凱雷投資的最初收購設(shè)想，就是希望轉(zhuǎn)手賣給卡特彼勒公司。但由于在收購協(xié)議上有“不許把徐工轉(zhuǎn)手賣給競爭對手”這樣的限制性條款，凱雷投資只能暫時作罷。然而，凱雷投資作為風(fēng)險投資機構(gòu)退出是遲早的事，當(dāng)徐工在境外上市，凱雷投資完全可以通過慢慢賣掉所持的股份的方式退出。屆時，國際競爭對手通過資本市場實現(xiàn)對徐工機械的控制則是順理成章的。

　　五是采取分步到位策略。對有的重要企業(yè)的并購不能一步到位的，跨國公司往往采取分步走的策略，通過逐步滲透、迫使中國企業(yè)逐步就范。有時，為了得到一家合資企業(yè)，跨國公司在與中國企業(yè)進(jìn)行合資以后，就采取讓其陷入虧損的辦法，直到將合資企業(yè)的中方拖垮，中方愿意將整個企業(yè)拱手相讓，合資企業(yè)最后變成了外方獨資企業(yè)。西北軸承廠就是這方面的一個典型例子。這家企業(yè)在拿出鐵路軸承這一塊優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)和德國某公司合資后，一步一步地失去控制權(quán)，最后不但丟掉了合資公司，而且丟掉了有競爭力的高端主導(dǎo)產(chǎn)品的市場和制造資質(zhì)?！?/P>

　　積極應(yīng)對跨國公司戰(zhàn)略并購的措施建議

　　一是確立明晰的產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。進(jìn)一步明確戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)，整體規(guī)劃產(chǎn)業(yè)發(fā)展和企業(yè)改革，對于戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)，外資進(jìn)入的方式和深度要有明確的界定；對于涉及到戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)的并購重組，必須堅持國家戰(zhàn)略利益至上的原則，在服從戰(zhàn)略利益的前提下考慮企業(yè)的商業(yè)利益，避免以犧牲戰(zhàn)略利益、長遠(yuǎn)利益為代價去換取眼前利益。

　　二是積極推進(jìn)互利共贏的開放戰(zhàn)略。當(dāng)前，在推進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級、加快國有企業(yè)改革重組過程中，更要處理好開放與共贏的關(guān)系，既要努力擴(kuò)大開放，積極引進(jìn)外資，加快結(jié)構(gòu)調(diào)整和重組改革，不斷提升我國產(chǎn)業(yè)的規(guī)模和水平；又要在開放中保持自主和理性，要樹立合作共贏的意識，在對外合作中保持自主、發(fā)展自我。不能再搞那種“一廂情愿”式的招商引資，更不能以犧牲自主去換取合作。只有在合資合作中保持自主、發(fā)展自我，才能實現(xiàn)長期的合作共贏。

　　三是積極穩(wěn)妥地推進(jìn)外資并購發(fā)展。正確把握當(dāng)前國際資本流動的趨勢和特點，積極穩(wěn)妥地推進(jìn)外資并購發(fā)展。既要進(jìn)一步創(chuàng)造有利于外資并購?fù)顿Y的環(huán)境，努力使并購?fù)顿Y成為我國吸引外資新的增長點。也要加強對外資并購的引導(dǎo)，規(guī)范其發(fā)展。同時，要以《公司法》和國家的有關(guān)規(guī)定為依據(jù)，推進(jìn)企業(yè)依法改革、規(guī)范改制。在企業(yè)并購重組過程中，要嚴(yán)格履行程序，理性選擇適于企業(yè)實際的合作伙伴、合作形式，不能盲目資本化運作，防止以搞運動的方式推動企業(yè)改革重組。

　　四是創(chuàng)建多部門聯(lián)合并購審查機制。重大并購重組活動，要經(jīng)過專項評估和論證。對于戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)和具有戰(zhàn)略意義的重要企業(yè)，在實施并購重組過程中，必須通過專項審議。同時，建立并購中的國家經(jīng)濟(jì)安全預(yù)警機制，防范潛在風(fēng)險。