7月31日，最高人民檢察院網(wǎng)上發(fā)布廳發(fā)布了企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)提示——從控申檢察辦案看企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防。

目錄

前?言

第一篇?關(guān)于企業(yè)對外簽訂與履行合同

一、控告申訴案件涉及合同簽訂與履行的基本情況

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）關(guān)于合同主體方面的風(fēng)險(xiǎn)提示

（二）關(guān)于合同訂立方面的風(fēng)險(xiǎn)提示

（三）關(guān)于合同履行方面的風(fēng)險(xiǎn)提示

第二篇?關(guān)于企業(yè)對外融資擔(dān)保

一、控告申訴案件涉及企業(yè)對外融資擔(dān)保的基本情況

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）關(guān)于企業(yè)向銀行等金融機(jī)構(gòu)借款的風(fēng)險(xiǎn)提示

（二）關(guān)于企業(yè)涉民間借貸的風(fēng)險(xiǎn)提示

（三）關(guān)于企業(yè)涉其他融資方式的風(fēng)險(xiǎn)提示

（四）關(guān)于企業(yè)對外擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)提示

第三篇?關(guān)于企業(yè)內(nèi)部管理

一、控告申訴案件涉及企業(yè)內(nèi)部管理的基本情況

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）關(guān)于企業(yè)設(shè)立及管理的風(fēng)險(xiǎn)提示

（二）關(guān)于企業(yè)內(nèi)部人員管理的風(fēng)險(xiǎn)提示

（三）關(guān)于企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的風(fēng)險(xiǎn)提示

第四篇?關(guān)于企業(yè)爭議解決

一、控告申訴案件涉及企業(yè)爭議解決的基本情況

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

前?言

黨的二十大報(bào)告指出，“高質(zhì)量發(fā)展”是全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家的首要任務(wù)，既要“加快國有經(jīng)濟(jì)布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整”“提升企業(yè)核心競爭力”，又要“優(yōu)化民營企業(yè)發(fā)展環(huán)境”“促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大”“支持中小微企業(yè)發(fā)展”，著力“優(yōu)化營商環(huán)境”。檢察機(jī)關(guān)控告申訴檢察部門在依法全面履行檢察職能、高質(zhì)效辦理好每一個(gè)控告申訴案件的同時(shí)，以司法實(shí)踐為分析樣本，積極開展反向?qū)徱暋?jiān)持訴源治理，對辦案過程中發(fā)現(xiàn)的企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中現(xiàn)實(shí)多發(fā)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，作出在先的涉訴風(fēng)險(xiǎn)提示，以期共同構(gòu)筑更加公平、穩(wěn)定、透明的法治化營商環(huán)境，保護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，共同推動高質(zhì)量發(fā)展。

2021至2022年，全國檢察機(jī)關(guān)共受理各類企業(yè)為主體的控告申訴案件線索37766件，辦結(jié)31216件。其中，提出監(jiān)督糾正意見4671件，監(jiān)督意見被采納2912件。從企業(yè)所涉及的控告申訴的案件構(gòu)成來看，既有刑事申訴案件，也有民事訴訟監(jiān)督案件、行政訴訟監(jiān)督案件，其中刑事申訴案件和民事訴訟監(jiān)督案件是主要構(gòu)成類型。

刑事申訴案件所涉及的罪名主要集中分布在《中華人民共和國刑法》分則第三章第七節(jié)“侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪”、第八節(jié)“擾亂市場秩序罪”和第五章“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”，在企業(yè)日常經(jīng)營的各個(gè)環(huán)節(jié)均分布有風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

民事訴訟監(jiān)督案件主要集中在合同糾紛領(lǐng)域，其中借款合同糾紛、買賣合同糾紛、建設(shè)工程合同糾紛占比相對靠前，較為直觀地反映出企業(yè)的融資需求和難度，以及在合同訂立和履行過程中的規(guī)范性缺失。

通過控告申訴案件的辦理，檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)，從企業(yè)的角度分析、代入，大致有以下兩類原因?qū)е录m紛發(fā)生乃至損失不可彌補(bǔ)：

一是部分企業(yè)法律意識依然較為淡薄，缺乏系統(tǒng)有效的風(fēng)險(xiǎn)防范體系。總體來說，相當(dāng)一部分企業(yè)尤其是中小微企業(yè)，法律意識較為淡薄，既缺乏有效的自我保護(hù)意識，也一定程度地缺乏“底線不可觸碰”的邊界意識，往往導(dǎo)致后果發(fā)生的不可逆。正因?yàn)槿绱耍馗嫔暝V檢察部門的檢察官在案件辦理過程中常常出現(xiàn)“事已至此無力回天”的“無力感”，常常反思如果涉案企業(yè)能夠及早防范、及早采取措施、及早止損、及早收手，則后果將完全不同，損失更有可能追回，企業(yè)不至于陷入泥潭，而相關(guān)負(fù)責(zé)人也不會涉及刑事責(zé)任。比如，有的企業(yè)簽訂合同或者履行合同的初期已經(jīng)發(fā)現(xiàn)對方企業(yè)的行為異常，依然不及時(shí)采取有效措施應(yīng)對，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大甚至無法追回；比如，有的企業(yè)不注重及時(shí)申請商標(biāo)注冊，被他人搶注后，即便事后被宣告無效，對在先判決也沒有追溯力；比如，有的企業(yè)忽視公司章程的重要作用，簡單下載模板用于登記備案或不及時(shí)進(jìn)行變更，導(dǎo)致在對外經(jīng)營活動中發(fā)生爭議缺乏有效保護(hù)；比如，有的企業(yè)家自身法律意識淡薄，對企業(yè)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識仍然停留在與個(gè)人財(cái)產(chǎn)混淆的階段，利用職務(wù)便利，將企業(yè)財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，涉嫌職務(wù)侵占，等等。

二是發(fā)生法律糾紛后自救能力較弱。當(dāng)法律糾紛發(fā)生后，逃避、推卸責(zé)任，都不是正確的做法，積極尋求專業(yè)人士、有關(guān)部門的幫助，積極參與法律程序，才有可能將法律糾紛對企業(yè)的影響降到最低。但是，有的企業(yè)因缺乏在先有效的訴訟風(fēng)險(xiǎn)防范意識，陷入訴訟后，不能理性、合法、有效處理糾紛，采用拖延、逃避甚至實(shí)際造成損失擴(kuò)大的方式處理糾紛，將企業(yè)拖入糾紛處理的泥潭，不僅糾紛得不到妥善處理，還徹底影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營；有的企業(yè)在發(fā)生民事糾紛后擔(dān)心被強(qiáng)制執(zhí)行，采取故意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等不當(dāng)行為，導(dǎo)致被列入失信被執(zhí)行人名單，影響正常經(jīng)營，情節(jié)嚴(yán)重的，甚至構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。

《企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)提示》，依托檢察機(jī)關(guān)控告申訴檢察部門“案件入口”的職能優(yōu)勢，對受理審查的控告申訴案件進(jìn)行全面分析，按照兩條邏輯主線梳理企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

一是以司法實(shí)踐的風(fēng)險(xiǎn)高發(fā)為主線。將民事、刑事的高發(fā)風(fēng)險(xiǎn)貫穿其中，突出回應(yīng)了企業(yè)尤其是中小微企業(yè)的特點(diǎn)和需求，每一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)的歸納都以大量的真實(shí)案件為基礎(chǔ)，并進(jìn)行了相關(guān)法律規(guī)范的指引。

二是以企業(yè)的日常生產(chǎn)經(jīng)營為主線。從對外簽訂與履行合同，到對外融資擔(dān)保，到企業(yè)內(nèi)部管理，到糾紛爭議解決，全方位回應(yīng)企業(yè)需求。

第一篇?企業(yè)對外簽訂與履行合同

一、控告申訴案件涉及合同簽訂與履行的基本情況

檢察機(jī)關(guān)控告申訴檢察部門在受理、審查案件中發(fā)現(xiàn)，大量案件在企業(yè)對外簽訂合同之初就已埋下隱患。

有的案件中，當(dāng)事人以為和對方企業(yè)簽訂合同并據(jù)此付款，實(shí)則對方的簽名用章并不能代表企業(yè)；有的案件中，當(dāng)事人為了獲得訂單，給予對方經(jīng)辦人員不入賬的好處；有的案件中，當(dāng)事人以多年小額經(jīng)濟(jì)往來為信任基礎(chǔ)，在訂立大額合同時(shí)依然不簽訂書面合同，發(fā)生爭議時(shí)雙方各執(zhí)一詞，難以舉證；有的案件中，當(dāng)事人在履行合同過程中，發(fā)現(xiàn)己方可能難以履行合同義務(wù)，產(chǎn)生了誘騙對方繼續(xù)履行合同、騙取對方財(cái)物的故意；有的案件中，當(dāng)事人簽訂了部分內(nèi)容為空白的合同，被對方當(dāng)事人填寫了未經(jīng)雙方確認(rèn)、加重己方義務(wù)的內(nèi)容；有的案件中，當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)對方違約，認(rèn)為己方對于產(chǎn)生的損失應(yīng)當(dāng)全部免責(zé)，任由損失擴(kuò)大；有的案件中，當(dāng)事人在合同履行過程中根據(jù)實(shí)際需要變更了合同，但未能對變更的工作量予以確認(rèn)，導(dǎo)致結(jié)算中發(fā)生巨大爭議。

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）關(guān)于合同主體方面的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，合同簽訂的簽字、蓋章環(huán)節(jié)存在瑕疵，產(chǎn)生“難以明確合同主體”的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理1】有的企業(yè)缺乏規(guī)范意識，在合同簽訂時(shí)混淆對方當(dāng)事人主體身份，將對方企業(yè)與法定代表人、股東、實(shí)際控制人混淆或等同，導(dǎo)致產(chǎn)生了合同主體究竟是對方企業(yè)還是個(gè)人的爭議（意味著履約能力不同），為合同日后的有效履行埋下隱患。

【控申檢察提示1】檢察官提示：基于合同的相對性原理，合同通常只能約束簽訂合同的各方當(dāng)事人（《中華人民共和國民法典》第465條），為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)明確合同當(dāng)事人，認(rèn)真審查擬建立合同關(guān)系的相對方的代表身份、代理手續(xù)，要求對方法定代表人或有代理權(quán)限的委托代理人簽字、企業(yè)蓋章。此外，對于初次合作的當(dāng)事人，尤其是發(fā)生重大交易的，建議全面了解對方的履約能力，包括工商查詢、涉訴及被執(zhí)行情況查詢以及實(shí)地考察等。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)2】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)與相對方企業(yè)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)如“項(xiàng)目部”簽訂合同，將產(chǎn)生效力不及于對方企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理2】企業(yè)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)沒有獨(dú)立的法人資格，接受內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)作為相對方簽訂合同具有法律風(fēng)險(xiǎn)。司法實(shí)踐中，往往需要進(jìn)一步查明簽訂合同者是否具有代理權(quán)，通常，有代理權(quán)則合同可以約束對方企業(yè)（《中華人民共和國民法典》第162條）；無代理權(quán)，還需要進(jìn)一步判斷是否構(gòu)成表見代理，如構(gòu)成表見代理，則合同可以約束對方企業(yè)（《中華人民共和國民法典》第172條），如不構(gòu)成表見代理，則需要企業(yè)的追認(rèn)，如企業(yè)不追認(rèn)，則對企業(yè)不發(fā)生效力（《中華人民共和國民法典》第171條）。

【控申檢察提示2】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)避免與企業(yè)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)簽訂合同，或明確內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)獲得授權(quán)。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)3】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)為獲取交易機(jī)會而對相關(guān)單位或人員進(jìn)行賄賂，將產(chǎn)生構(gòu)成不正當(dāng)競爭甚至涉嫌刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理3】經(jīng)營者使用財(cái)物或其他手段賄賂交易相對方的工作人員、交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或個(gè)人、利用職權(quán)或影響力影響交易的單位或個(gè)人，以謀取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢，構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法所禁止的不正當(dāng)競爭行為（《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第7條）。為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員及有影響力的人以財(cái)物，構(gòu)成行賄罪（《中華人民共和國刑法》第389條）；為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪（《中華人民共和國刑法》第164條）。

【控申檢察提示3】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格避免賄賂行為，對于以明示方式向交易相對方給予的折扣，或者給予中間人的傭金等，收受雙方均應(yīng)做到如實(shí)入賬，以防范法律風(fēng)險(xiǎn)（《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第7條）。

（二）關(guān)于合同訂立方面的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)4】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)訂立合同不采用書面形式，產(chǎn)生了履行過程中發(fā)生爭議難以確定權(quán)利義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。有的案件中，當(dāng)事人認(rèn)為雙方已達(dá)成一致或此前已有多年交易基礎(chǔ)，采用口頭方式訂立合同，在此后的合同履行過程中，一旦發(fā)生爭議，雙方各執(zhí)一詞，難以達(dá)成一致，難以還原雙方訂立合同時(shí)的真實(shí)意思。

【釋法說理4】當(dāng)事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是指合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式（《中華人民共和國民法典》第469條）。當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)（《中華人民共和國民事訴訟法》第67條第一款）。

【控申檢察提示4】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，簽訂合同均應(yīng)盡量采用書面形式，便于確定合同成立時(shí)間、合同各方主要權(quán)利義務(wù)及責(zé)任承擔(dān)。有的情況下，法律、行政法規(guī)或者當(dāng)事人之間的約定還特別要求了合同的訂立形式，更加應(yīng)予注意。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)5】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)約定的合同內(nèi)容不夠詳盡，以及不能確定合同的變更內(nèi)容，產(chǎn)生了難以確定權(quán)利義務(wù)以及被推定為合同內(nèi)容未變更的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理5】合同中至少應(yīng)載明當(dāng)事人名稱（姓名）和住所、交易標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任等，以及不能忽略爭議解決方式的約定（《中華人民共和國民法典》第470條）。無論基于何種信任或合作關(guān)系，都要極力避免簽署空白合同。對于雙方都有履行義務(wù)的合同，還應(yīng)當(dāng)盡可能約定履行順序，便于行使“同時(shí)履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”（《中華人民共和國民法典》第525條、526條）。要盡可能采取有效的方式變更合同，變更合同內(nèi)容時(shí)，注意留存雙方往來協(xié)商達(dá)成一致的證據(jù)，否則對于變更內(nèi)容約定不明的，將存在被推定為未變更的風(fēng)險(xiǎn)（《中華人民共和國民法典》第544條）。

【控申檢察提示5】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)盡可能擬定內(nèi)容完備、細(xì)節(jié)詳盡的書面合同，有利于保證交易安全和效率，避免使用模糊、有歧義的表達(dá)，比如盡量避免使用“質(zhì)量合格”的模糊表達(dá)，如不能約定具體合格標(biāo)準(zhǔn)，至少表達(dá)為質(zhì)量符合某領(lǐng)域國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，或質(zhì)量經(jīng)買方或指定的第三方檢驗(yàn)合格；盡量避免使用“應(yīng)當(dāng)配合交付相關(guān)資料”的模糊表達(dá)，至少表達(dá)為“應(yīng)當(dāng)交付以下列舉之資料，有未盡之事宜應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)根據(jù)要求補(bǔ)充交付”等內(nèi)容。

（三）關(guān)于合同履行方面的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)6】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，合同相對方財(cái)產(chǎn)狀況已經(jīng)明顯惡化，企業(yè)依然未能及時(shí)關(guān)注并采取措施，產(chǎn)生了危及先履行一方債權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理6】企業(yè)發(fā)現(xiàn)后履行一方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的，喪失商業(yè)信譽(yù)的，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，可以中止履行；值得注意的是，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人對于前述事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)有確切證據(jù)證明前述事實(shí)，由此可以暫時(shí)中止履行合同義務(wù)，避免陷入己方債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)的困境，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)以通知的方式明示并有效送達(dá)對方當(dāng)事人，在對方提供適當(dāng)擔(dān)保后恢復(fù)履行（《中華人民共和國民法典》第527條、第528條）。

【控申檢察提示6】檢察官提示：合同履行過程中，各方當(dāng)事人均應(yīng)誠實(shí)守信、依約履行合同。但是，企業(yè)如果發(fā)現(xiàn)后履行一方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，可能危及先履行一方債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，可以依法行使“不安抗辯權(quán)”。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)7】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)作為守約方不采取適當(dāng)措施止損，產(chǎn)生了擴(kuò)大的損失無法得到彌補(bǔ)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理7】有的案件中，合同履行過程中，對方當(dāng)事人違約的，守約方多認(rèn)為己方對于損失的產(chǎn)生不存在過錯(cuò)，因此缺乏止損動因，不采取任何措施，任由損失擴(kuò)大。根據(jù)法律規(guī)定，如守約方?jīng)]有采取適當(dāng)措施，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，不能就損失擴(kuò)大的部分請求賠償。

【控申檢察提示7】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，即便在對方當(dāng)事人違約的情況下，守約方亦應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧乐箵p失擴(kuò)大，由此產(chǎn)生的費(fèi)用，可以主張由違約方承擔(dān)（《中華人民共和國民法典》第591條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)8】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)不能及時(shí)關(guān)注債務(wù)人怠于行使債權(quán)（及從權(quán)利）的情況，產(chǎn)生己方的到期債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理8】經(jīng)濟(jì)社會生活實(shí)踐中，往往存在債權(quán)人—債務(wù)人—次債務(wù)人的三方甚至多方關(guān)系（以及擔(dān)保物權(quán)和保證），債務(wù)人既是債權(quán)人又是債務(wù)人，債務(wù)人怠于行使債權(quán)的行為，可能導(dǎo)致債權(quán)人的到期債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)。

【控申檢察提示8】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)作為債務(wù)人如發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索或情況，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向人民法院主張權(quán)利，要求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的權(quán)利，如在債權(quán)到期前存在影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的情形的，還有必要依法提前行使代位權(quán)，專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利除外（《中華人民共和國民法典》第535條、536條、537條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)9】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)不能及時(shí)關(guān)注債務(wù)人的無償處分行為和不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為，產(chǎn)生了影響己方債權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理9】經(jīng)濟(jì)社會生活實(shí)踐中，有的債務(wù)人為了逃避債務(wù)，可能采取放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等方式無償處分財(cái)產(chǎn)權(quán)益，或者還可能以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的高價(jià)受讓他人財(cái)產(chǎn)、為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，可能影響己方債權(quán)實(shí)現(xiàn)。

【控申檢察提示9】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)關(guān)注，請求人民法院撤銷無償處分行為，以及在相對人知道的情況下，請求人民法院撤銷低價(jià)轉(zhuǎn)讓等行為。值得注意的是，撤銷權(quán)的行使有除斥期間，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法行使（《中華人民共和國民法典》第538條至542條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)10】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)不能全面保留合同變更和交付、結(jié)算的證據(jù)，可能產(chǎn)生發(fā)生爭議時(shí)舉證困難、權(quán)利得不到保障的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理10】此類情形高發(fā)于建設(shè)工程施工合同。在建設(shè)工程施工合同的履行過程中，工期、工程量的變更極為常見，合同履行過程中需要大量的付款、結(jié)算、驗(yàn)收確認(rèn)，但是具體操作極為不規(guī)范。

【控申檢察提示10】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，在實(shí)際施工過程中，遇有工程量的增減，應(yīng)當(dāng)盡可能雙方書面確認(rèn)，并審查對方當(dāng)事人的身份和權(quán)限；對于工程款的給付、工程交付、竣工驗(yàn)收、結(jié)算均應(yīng)當(dāng)及時(shí)固定和保存證據(jù)。

第二篇?企業(yè)對外融資擔(dān)保

一、控告申訴案件涉及企業(yè)對外融資擔(dān)保的基本情況

檢察機(jī)關(guān)控告申訴檢察部門在受理、審查案件中發(fā)現(xiàn)，企業(yè)普遍存在強(qiáng)烈的融資需求和缺口，為融資往往付出較大代價(jià)、承擔(dān)較大風(fēng)險(xiǎn)。

有的案件中，當(dāng)事人為其他企業(yè)提供擔(dān)保不慎，背上沉重債務(wù)，甚至風(fēng)險(xiǎn)層層傳導(dǎo)到地區(qū)乃至行業(yè)；有的案件中，當(dāng)事人為獲取貸款承擔(dān)高額隱形成本和附加條件，未提前評估風(fēng)險(xiǎn)，被卷入債務(wù)泥潭引發(fā)連鎖反應(yīng)，資金鏈斷裂；有的案件中，當(dāng)事人在融資中未能滿足合同約定條件，觸發(fā)股份回購條款，創(chuàng)始人出局；有的案件中，當(dāng)事人以股權(quán)讓與方式提供融資擔(dān)保，舉證困難，失去企業(yè)控制權(quán)；有的案件中，當(dāng)事人為了償還巨額資金缺口，甚至以高息、口口相傳的方式吸收社會公眾個(gè)人資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）關(guān)于企業(yè)向銀行等金融機(jī)構(gòu)借款的風(fēng)險(xiǎn)提示

向銀行等金融機(jī)構(gòu)借款是較為規(guī)范和保險(xiǎn)的方式，控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，此類行為產(chǎn)生的主要爭議類型是借款人無力償還到期債務(wù)，金融機(jī)構(gòu)起訴借款人償還借款并支付利息，建議企業(yè)提前規(guī)劃好資金用途和還款資金來源，避免陷入被強(qiáng)制執(zhí)行企業(yè)財(cái)產(chǎn)的困境。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)11】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)不按照借款合同約定的用途使用借款，導(dǎo)致產(chǎn)生停止發(fā)放借款、被提前收回借款或解除合同等風(fēng)險(xiǎn)；編造虛假理由等騙取貸款的，還可能構(gòu)成刑事犯罪。

【釋法說理11】借款合同中通常會約定借款用途，借款人如未按照約定的借款用途使用借款，可能面臨貸款人停止發(fā)放借款、提前收回借款甚至解除合同等后果。

【控申檢察提示11】檢察官提示：為避免此類風(fēng)險(xiǎn)，在借款合同簽訂時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫借款用途，定期按照借款合同的約定向貸款人提供相應(yīng)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表等資料（《中華人民共和國民法典》第672條、第673條）。

值得注意的是，編造引進(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假理由，或使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同，使用虛假的證明文件，使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)?；蛘叱龅盅何飪r(jià)值重復(fù)擔(dān)保等情形，以非法占有為目的，詐騙銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的，可能構(gòu)成貸款詐騙罪（《中華人民共和國刑法》第193條），數(shù)額在5萬元以上，將被立案追訴（《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第45條）。以欺騙手段騙得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款，給金融機(jī)構(gòu)造成重大損失的，可能構(gòu)成騙取貸款罪（《中華人民共和國刑法》第175條之一）。

（二）關(guān)于企業(yè)民間借貸的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)12】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)無法證明還款性質(zhì)，可能產(chǎn)生仍要繼續(xù)償還借款的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理12】有的案件中，借貸雙方可能在涉案款項(xiàng)之外還有多筆資金往來，經(jīng)常出現(xiàn)一方抗辯借款已償還，另一方主張付款性質(zhì)為支付在先貨款等其他債務(wù)、涉案借款尚未償還的情況，在出借人提交了轉(zhuǎn)賬憑證等證據(jù)的情況下，借款人需對其抗辯理由予以證明（證明還款）。

【控申檢察提示12】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，借款人在還款時(shí)應(yīng)當(dāng)注明款項(xiàng)性質(zhì)為“償還借款”或?qū)ζ渲鲝執(zhí)峁┫鄳?yīng)證據(jù)證明（《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第15條、第16條）；此外，就所付款項(xiàng)為本金還是利息，也容易產(chǎn)生爭議，如當(dāng)事人無明確約定，償還款項(xiàng)的計(jì)算方式會采取“先息后本”的方式，為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，可以在借款合同中約定履行順序，在付款時(shí)注明償還的是利息還是本金（《中華人民共和國民法典》第561條。）

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)13】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，民間借貸中，企業(yè)要警惕多種情形下的變相高息。

【釋法說理13】“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除”，是民法典延續(xù)自合同法的持續(xù)規(guī)定，但是在司法實(shí)踐中，大量的“利息預(yù)先扣除”使用了變相操作，試圖逃避法律評價(jià)。例如，出借人按照借款合同約定全額轉(zhuǎn)賬支付借款本金后，要求借款人現(xiàn)金返還預(yù)先扣除的利息部分，或者要求借款人支付“咨詢費(fèi)”“顧問費(fèi)”“服務(wù)費(fèi)”等，給司法實(shí)踐對“砍頭息”進(jìn)行否定性評價(jià)帶來認(rèn)定困難。

【控申檢察提示13】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，借款人應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化證據(jù)意識，避免無條件地配合出借人的變相操作，盡可能地保留借款被預(yù)先扣除利息的相關(guān)憑證（《中華人民共和國民法典》第670條、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第26條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)14】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)試圖將其他法律關(guān)系轉(zhuǎn)化為民間借貸，將產(chǎn)生被真實(shí)法律關(guān)系抗辯的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理14】有的案件中，當(dāng)事人為提高效率，將合同履行過程中產(chǎn)生的真實(shí)債權(quán)債務(wù)協(xié)商轉(zhuǎn)化為民間借貸，如遇對方當(dāng)事人反悔，并提供證據(jù)，依照基礎(chǔ)法律關(guān)系進(jìn)行抗辯或者反訴，案件將被依照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理，債權(quán)人將實(shí)際面臨因?yàn)闆]有真實(shí)的借貸關(guān)系發(fā)生而無法追索的風(fēng)險(xiǎn)。

【控申檢察提示14】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，如雙方經(jīng)過協(xié)商一致，確有將債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)化為民間借貸的合意，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)際的債權(quán)債務(wù)結(jié)算，通過達(dá)成債權(quán)債務(wù)結(jié)算協(xié)議的方式予以確認(rèn)（《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第14條），并保留好雙方的結(jié)算單、往來款項(xiàng)及往來函件、結(jié)算方法或依據(jù)。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)15】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)將融資所得資金用于放貸，將面臨合同無效的風(fēng)險(xiǎn)；情節(jié)嚴(yán)重的，還可能構(gòu)成刑事犯罪。

【釋法說理15】套取金融機(jī)構(gòu)貸款轉(zhuǎn)貸的，以向其他營利法人借貸、向本單位職工集資或非法吸收公眾存款等方式取得的資金轉(zhuǎn)貸的，未取得放貸資格的以營利為目的向不特定對象提供借款的，事先知道或應(yīng)當(dāng)知道借款用于違法活動依然提供借款的等情形，民間借貸合同無效（《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第13條）。

【控申檢察提示15】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)把握通常只有本企業(yè)自有閑置資金可以用于借貸。值得注意的是，以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法數(shù)額較大的，可能構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪（《中華人民共和國刑法》第175條）；非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，可能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪（《中華人民共和國刑法》第176條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)16】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的當(dāng)事人制造、參與虛假訴訟，面臨被罰款、拘留的風(fēng)險(xiǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的還可能被追究刑事責(zé)任。

【釋法說理16】虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)或偽造證據(jù)，惡意制造、參與虛假訴訟，可能被罰款、拘留（《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第18條、第19條），以捏造的事實(shí)提起民事訴訟，妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益構(gòu)成犯罪的，還將被依法追究刑事責(zé)任（《中華人民共和國刑法》第307條之一）。

【控申檢察提示16】檢察官提示：司法實(shí)踐中，民間借貸是虛假訴訟的高發(fā)領(lǐng)域，案件將被嚴(yán)格審查，應(yīng)當(dāng)避免存在僥幸和投機(jī)心理。

（三）關(guān)于企業(yè)其他融資方式的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)17】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)在融資租賃合同的履行過程中，租賃物毀損滅失的，作為承租人可能仍需繼續(xù)依約支付租金。

【釋法說理17】融資租賃是一種融資與融物相結(jié)合的融資方式（《中華人民共和國民法典》第735條），在融資租賃合同中，出租人根據(jù)承租人對租賃物、出賣人的選擇，購買租賃物，并將租賃物交付給承租人使用，租賃物通常實(shí)際在承租人的占有控制之下，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人之間另有約定的外，如在承租人占有租賃物期間發(fā)生租賃物毀損、滅失的，出租人將有權(quán)請求承租人繼續(xù)支付租金（《中華人民共和國民法典》第751條）。

【控申檢察提示17】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，遇有價(jià)值重大的租賃物，應(yīng)當(dāng)購買相應(yīng)的商業(yè)保險(xiǎn)，以合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

（四）關(guān)于企業(yè)對外擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)18】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)為他人提供保證或擔(dān)保，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生其他約定的情形時(shí)，擔(dān)保人將面臨需直接履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理18】司法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，由于融資難的問題，市場擔(dān)保需求較高，不少企業(yè)未經(jīng)考察償還能力和評估風(fēng)險(xiǎn)，較為輕率地為他人提供保證或擔(dān)保。一旦提供保證，如為連帶責(zé)任保證，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生約定情形，則債權(quán)人可以直接選擇由保證人承擔(dān)保證責(zé)任；如為一般保證，發(fā)生債務(wù)人下落不明等情形的，保證人也不能主張先訴抗辯權(quán)（《中華人民共和國民法典》第687條、第688條）。

【控申檢察提示18】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，保證人在為他人提供擔(dān)保之前，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)評估收益，充分考察債務(wù)人的償還能力，并可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保（《中華人民共和國民法典》第689條、第387條第二款），提供反擔(dān)?？梢允箵?dān)保人在代為清償債務(wù)后，取得具有一定保障的求償權(quán)，具體指向抵押物、質(zhì)押物等，是一種減少風(fēng)險(xiǎn)損失的有效措施。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)19】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)為違法違規(guī)的借款合同提供擔(dān)保，不能免除擔(dān)保責(zé)任。

【釋法說理19】司法實(shí)踐中，有的借款人提供虛假材料或偽造材料騙取銀行貸款被追究刑事責(zé)任，并不能免除擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任。

【控申檢察提示19】為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)在為他人提供擔(dān)保時(shí)，除要從商業(yè)角度審慎評估提供擔(dān)保所能獲得的對價(jià)、借款人的償還能力外，還要從法律角度嚴(yán)格按照規(guī)范操作，不參與制作或提交虛假材料，不為弄虛作假的借款提供擔(dān)保，降低擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)（《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第8條、第12條）。

第三篇?企業(yè)內(nèi)部管理

一、控告申訴案件涉及企業(yè)內(nèi)部管理的基本情況

控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的涉案企業(yè)，尤其是一些中小規(guī)模企業(yè)，內(nèi)部管理較為混亂。有的案件中，企業(yè)為保持對外經(jīng)營行為的靈活性，公司印章的保管、用印管理均較為寬松，未建立嚴(yán)格的印章管理制度，導(dǎo)致印章爭奪、真假印章的情形頻繁發(fā)生；有的案件中，企業(yè)召開股東會未能形成合法有效的股東會決議，導(dǎo)致決議在實(shí)際執(zhí)行后還被質(zhì)疑，不能作為解決分歧的合法依據(jù)；有的案件中，公司財(cái)產(chǎn)與股東或?qū)嶋H控制人財(cái)產(chǎn)混同，濫用公司法人獨(dú)立地位；有的案件中，股東與公司財(cái)產(chǎn)賬目不清，企業(yè)轉(zhuǎn)賬、報(bào)銷流程不規(guī)范，企業(yè)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)不透明，稅務(wù)開票不規(guī)范；有的案件中，實(shí)際出資人隱名出資，顯名股東處分其股權(quán)，多次轉(zhuǎn)手，股權(quán)甚至“憑空蒸發(fā)”；有的案件中，公司章程簡單套用模板，對實(shí)踐中發(fā)生的爭議完全不具有適用性，或者章程發(fā)生變更沒有及時(shí)進(jìn)行登記；有的案件中，離職員工依然持有企業(yè)已用印的授權(quán)委托手續(xù)，對外簽訂合同。

在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，大量企業(yè)不重視自身合法權(quán)益的保護(hù)。有的案件中，企業(yè)不及時(shí)申請商標(biāo)注冊，反而被下游企業(yè)申請，不僅涉及民事賠償，還可能構(gòu)成刑事犯罪；有的案件中，企業(yè)毫無權(quán)利邊界意識，明知系侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，依然為之提供倉儲等服務(wù)，明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，依然予以銷售。

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）關(guān)于企業(yè)設(shè)立及管理的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)20】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)采用不同的企業(yè)組織形式，可能產(chǎn)生不同的出資人風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理20】根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)的組織大致形式包括，獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)（普通合伙和有限合伙）、公司（有限責(zé)任公司和股份有限公司）。不同的企業(yè)組織形式，出資人承擔(dān)的責(zé)任不同。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人、合伙企業(yè)的普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；合伙企業(yè)的有限合伙人、有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的股東以其認(rèn)繳的出資或認(rèn)購的股份為限對企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；值得注意的是，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明與公司不存在財(cái)產(chǎn)混同的，將產(chǎn)生對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)（《中華人民共和國公司法》第63條），同時(shí)，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，同樣應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（《中華人民共和國公司法》第20條）。

【控申檢察提示20】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，在設(shè)立企業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況選擇適當(dāng)?shù)钠髽I(yè)組織形式，既考慮便捷性又考慮安全性，并在企業(yè)日常運(yùn)營時(shí)注意與個(gè)人（家庭）財(cái)產(chǎn)的有效隔離，避免財(cái)產(chǎn)混同。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)21】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，股東在公司設(shè)立時(shí)未全面履行出資義務(wù)，其他發(fā)起人可能面臨承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理21】股東應(yīng)當(dāng)全面履行出資義務(wù)，未履行的，公司或其他股東有權(quán)要求其依法全面履行；對于公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠?，公司債?quán)人亦得以要求該股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。司法實(shí)踐中，有的股東自身履行了出資義務(wù)，但仍然可能因其他發(fā)起人的原因而需要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【控申檢察提示21】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，公司的發(fā)起人股東應(yīng)當(dāng)注意督促其他發(fā)起人股東全面履行出資義務(wù)，避免在公司債權(quán)人提起訴訟時(shí)與未全面履行出資義務(wù)的發(fā)起人股東共同承擔(dān)連帶責(zé)任（《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第13條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)22】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，當(dāng)事人隱名出資，可能產(chǎn)生無法顯名以及股權(quán)被處分的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理22】司法實(shí)踐中，隱名出資涉及的案件頻發(fā)，且爭議較大。隱名出資中通常涉及多個(gè)法律關(guān)系，至少包括隱名股東（實(shí)際出資人）與顯名股東（記載于股東名冊）、隱名股東與公司其他股東、隱名股東與公司外第三人（債權(quán)人、股權(quán)受讓人）之間的法律關(guān)系。隱名股東與顯名股東之間的股權(quán)代持協(xié)議通常屬于構(gòu)成委托合同關(guān)系，股權(quán)代持協(xié)議不一定能夠決定股權(quán)歸屬關(guān)系，當(dāng)隱名股東要求公司承認(rèn)其股東身份，則涉及到股東資格確認(rèn)，需要證明實(shí)際出資，還需要公司其他股東半數(shù)以上同意；當(dāng)顯名股東未按照隱名股東的意思處分其代持的股權(quán)時(shí)，還涉及到該處分行為的效力問題。隱名出資行為導(dǎo)致了工商登記與實(shí)際出資（權(quán)利）不符的狀態(tài)，導(dǎo)致了認(rèn)定股權(quán)歸屬及利益的不確定性，以及公司外第三人保護(hù)問題，風(fēng)險(xiǎn)較大。

【控申檢察提示22】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)慎重使用股權(quán)代持的方式；如確需股權(quán)代持，則應(yīng)當(dāng)在代持協(xié)議中盡可能詳盡地約定各方權(quán)利義務(wù)及發(fā)生爭議時(shí)的處理規(guī)則，并保存好出資及作出相應(yīng)指令的證據(jù)材料（《中華人民共和國公司法》第71條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第24條、第25條，《中華人民共和國民法典》第311條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)23】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)忽視公司章程的完備性并未適時(shí)修改、登記，將產(chǎn)生缺乏內(nèi)部糾紛解決機(jī)制或糾紛解決機(jī)制失靈等風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理23】公司章程是股東共同一致的意思表示，記載公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，被稱為公司的憲章，極為重要。以有限責(zé)任公司為例，公司章程應(yīng)當(dāng)載明的重大事項(xiàng)至少包括：公司名稱和住所，經(jīng)營范圍，注冊資本，股東姓名或者名稱，股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間，公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則，公司法定代表人，股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。公司章程，對內(nèi)要規(guī)范股東與股東之間、股東與管理層之間以及創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)與投資人之間的關(guān)系，對外要對債權(quán)人公示重要信息（《中華人民共和國公司法》第25條、第81條）。司法實(shí)踐中，因公司章程規(guī)定不夠完備、變更登記不及時(shí)而產(chǎn)生了大量糾紛。例如，公司變更法定代表人后，未及時(shí)辦理工商變更登記，登記的法定代表人依法具有公示效力，原法定代表人對外簽訂合同被認(rèn)定為有效，相應(yīng)后果仍由公司承擔(dān)；公章發(fā)生內(nèi)部搶奪，不能直接依據(jù)章程明確是否屬于公章作廢，不能直接依據(jù)章程確定公章控制人。類似風(fēng)險(xiǎn)還有很多。

【控申檢察提示23】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，公司章程應(yīng)當(dāng)至少盡可能完備地規(guī)定公司法列舉的必要事項(xiàng)，在章程發(fā)生修改時(shí)，及時(shí)進(jìn)行工商變更登記。值得注意的是，章程的制度設(shè)計(jì)還將切實(shí)影響公司運(yùn)作。如公司章程規(guī)范印章證照管理制度，則在原法定代表人繼續(xù)持有印章證照時(shí)能夠最高效地要求返還；如公司章程對法定代表人的權(quán)限范圍作出相應(yīng)限制，可以對抗非善意相對人，且便于向有過錯(cuò)的法定代表人追償（《中華人民共和國民法典》第61條）；如公司章程可以在法律允許范圍內(nèi)對董事長的職權(quán)范圍作有效擴(kuò)張或限縮等。

（二）關(guān)于企業(yè)內(nèi)部人員管理的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)24】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)對授權(quán)委托手續(xù)管理不當(dāng)，可能產(chǎn)生相應(yīng)法律效果由企業(yè)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理24】司法實(shí)踐中，常出現(xiàn)企業(yè)離職員工持企業(yè)有效的授權(quán)委托書對外簽訂合同，甚至代為收取合同價(jià)款的情形。

【控申檢察提示24】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)規(guī)范委托代理手續(xù)的管理。在委托企業(yè)內(nèi)部員工對外簽訂合同時(shí)，應(yīng)在授權(quán)委托書上盡可能明確詳細(xì)地列舉授權(quán)范圍和期限；業(yè)務(wù)完成后應(yīng)盡快收回尚未使用的授權(quán)委托書、合同等文件；員工離職交接時(shí)，應(yīng)通知該員工負(fù)責(zé)聯(lián)系的客戶，告知該員工已離職，防止員工離職后仍以公司名義與客戶商談業(yè)務(wù)構(gòu)成表見代理等情形給企業(yè)造成損失（《中華人民共和國民法典》第172條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)25】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)如不與員工訂立書面勞動合同，可能產(chǎn)生支付雙倍工資、視為訂立無固定期限勞動合同等風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理25】根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，勞動合同為要式合同，用人單位負(fù)有與勞動者訂立書面勞動合同的法定義務(wù)，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動者訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為與勞動者已訂立無固定期限勞動合同（《中華人民共和國勞動合同法》第10條、第14條、第82條）。

【控申檢察提示25】檢察官提示：企業(yè)作為用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照勞動合同法的規(guī)定履行企業(yè)義務(wù)，是履行企業(yè)社會責(zé)任，同時(shí)也是預(yù)防和控制風(fēng)險(xiǎn)、成本。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)26】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)規(guī)章制度不向員工公示，可能存在不能作為確定雙方權(quán)利義務(wù)依據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理26】企業(yè)的規(guī)章制度是對生產(chǎn)經(jīng)營和日常管理要求所作的具體規(guī)定，是全體員工的行為準(zhǔn)則。企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度。如有直接涉及員工切身利益的規(guī)章制度或重大事項(xiàng)未經(jīng)過民主程序或者公示、告知員工，該規(guī)章對員工不具有約束力，以違反該規(guī)章制度為由，對員工進(jìn)行處罰或者解除勞動合同可能被確認(rèn)為違法；對于企業(yè)的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以解除勞動合同。

【控申檢察提示26】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定；將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者（《中華人民共和國勞動合同法》第4條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第50條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)27】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)如不具體有效地約定員工的保密義務(wù)和競業(yè)限制條款，則存在對于造成的損失缺乏賠償依據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理27】司法實(shí)踐中，存在著員工離職后企業(yè)需要運(yùn)用保密條款和競業(yè)禁止條款保護(hù)商業(yè)秘密并主張賠償損失，但相關(guān)約定無法得到有效適用的情形。

【控申檢察提示27】為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)注意把握：企業(yè)和員工可以在勞動合同中具體約定保守企業(yè)商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)，并與負(fù)有保密義務(wù)的人員簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（《中華人民共和國勞動合同法》第23條）；競業(yè)禁止條款所限制的人員為企業(yè)的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員；員工違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。值得注意的是，競業(yè)限制期限不得超過二年（《中華人民共和國勞動合同法》第24條）；在解除或終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)應(yīng)按月給予員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，未支付補(bǔ)償金超過三個(gè)月的，員工可以行使解除權(quán)；當(dāng)約定違約金數(shù)額過分高于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)慕痤~時(shí)，員工要求調(diào)低競業(yè)限制違約金可能會得到支持。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)28】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)不依法足額繳納員工社會保險(xiǎn)費(fèi)的，可能面臨支出更高額企業(yè)用工成本的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理28】司法實(shí)踐中，有的企業(yè)與員工簽訂免繳社會保險(xiǎn)或由員工自行繳納社會保險(xiǎn)的協(xié)議，試圖降低企業(yè)用工成本。為員工繳納社會保險(xiǎn)是法定義務(wù)，不能通過協(xié)議排除或變更，反而會因?yàn)閱T工解除勞動合同而支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，或因無法補(bǔ)辦而賠償損失，實(shí)際支出更高額的用工成本。根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，企業(yè)和員工必須依法參加社會保險(xiǎn)，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)（《中華人民共和國勞動合同法》第72條）；根據(jù)社會保險(xiǎn)法的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自行申報(bào)、按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免（《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第60條）；未依法為員工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，員工可以解除勞動合同（《中華人民共和國勞動合同法》第38條），且企業(yè)應(yīng)按照員工在企業(yè)的工作年限和勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資標(biāo)準(zhǔn)向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（《中華人民共和國勞動合同法》第46條、第47條）。企業(yè)不依法為員工辦理社保手續(xù)或不依法繳納社會保險(xiǎn)的，社保管理部門有權(quán)征繳社會保險(xiǎn)費(fèi)用；企業(yè)未為員工辦理社會保險(xiǎn)手續(xù)，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致員工無法享受社會保險(xiǎn)待遇的，用人單位應(yīng)賠償勞動者損失。

【控申檢察提示28】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)避免與員工約定免繳或由員工自行繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，而應(yīng)依法足額按時(shí)繳納員工的社會保險(xiǎn)費(fèi)。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)29】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，企業(yè)侵犯、泄露、不當(dāng)使用商業(yè)秘密，可能產(chǎn)生承擔(dān)民事賠償責(zé)任乃至刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理29】在合同的訂立和履行過程中，雙方都有可能知悉對方的商業(yè)秘密或其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，當(dāng)事人對此負(fù)有保密義務(wù)。

【控申檢察提示29】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，無論合同是否成立，都不應(yīng)泄露或不當(dāng)使用所知悉的商業(yè)秘密，否則給對方造成損失的，將要承擔(dān)民事賠償責(zé)任（《中華人民共和國民法典》第501條、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第9條）。

值得注意的是，以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子入侵等不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密，或披露、使用、允許他人使用以前述手段獲取的商業(yè)秘密，或違反保密義務(wù)披露、使用、允許他人使用的，情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，需要承擔(dān)刑事責(zé)任（《中華人民共和國刑法》第219條）。

（三）關(guān)于企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的風(fēng)險(xiǎn)提示

知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的難題，在各類企業(yè)尤其是中小微企業(yè)中表現(xiàn)突出。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)30】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的企業(yè)不重視自有知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，將產(chǎn)生缺乏維權(quán)依據(jù)、難以維權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理30】知識產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)、專利、著作權(quán)（版權(quán)）、集成電路布圖設(shè)計(jì)、地理標(biāo)志、植物新品種、商業(yè)秘密、傳統(tǒng)知識、遺傳資源及民間文藝等。

【控申檢察提示30】檢察官提示：以商標(biāo)為例，企業(yè)對商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊，注冊商標(biāo)的內(nèi)容包括能與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，如文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合。注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

如不及時(shí)申請注冊商標(biāo)，由于商標(biāo)注冊遵循在先原則，可能遭到他人搶注；也可能由于與他人在同一種或類似商品的在先注冊商標(biāo)相同或近似而構(gòu)成侵權(quán)，面臨民事賠償；無法許可、轉(zhuǎn)讓他人使用；由于不享有商標(biāo)專用權(quán)，還可能因?yàn)樗说氖褂枚绊懽陨砥放菩抛u(yù)等。為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)在經(jīng)營過程中，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化自有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，及時(shí)關(guān)注他人擬申請注冊的已在公示階段的類似、近似商標(biāo)，及時(shí)申請注冊商標(biāo)、專利以及版權(quán)登記、集成電路布圖設(shè)計(jì)登記等。對于發(fā)現(xiàn)他人侵權(quán)的，及時(shí)固定證據(jù)。

商業(yè)秘密也值得重點(diǎn)關(guān)注，權(quán)利人采取保密措施是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件之一。企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)過程中，由于研發(fā)尚未完成，尚不能申請專利保護(hù)，應(yīng)特別注意對商業(yè)秘密的保護(hù)，以避免他人利用企業(yè)的研究成果搶先完成產(chǎn)品研發(fā)，搶先申請專利；研發(fā)完成后，及時(shí)通過申請專利或繼續(xù)采取保密措施進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)；涉及委托他人加工的，應(yīng)注意簽訂保密協(xié)議、采取保密措施。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)31】控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，侵害他人知識產(chǎn)權(quán)，將產(chǎn)生民事賠償甚至構(gòu)成刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理31】商標(biāo)侵權(quán)具有一定的特殊性，生產(chǎn)者在生產(chǎn)商品或者服務(wù)商在提供服務(wù)過程中，應(yīng)盡到合理審查義務(wù)，通過檢索等方式獲知他人注冊商標(biāo)信息，避免構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)；將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，屬于商標(biāo)侵權(quán)行為；故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的，也屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。侵犯商標(biāo)權(quán)不僅意味著民事賠償，還涉及刑事犯罪。

【控申檢察提示31】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，在持續(xù)加大知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為懲治力度的背景下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)格外注重防范侵犯知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)行為。以商標(biāo)為例，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪（《中華人民共和國刑法》第213條、“兩高”《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條）；銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪（《中華人民共和國刑法》第214條）；偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪（《中華人民共和國刑法》第215條）。

第四篇?企業(yè)爭議解決

一、控告申訴案件涉及企業(yè)爭議解決的基本情況

控告申訴檢察部門在辦理案件中發(fā)現(xiàn)，有的案件中，當(dāng)事人無法接受與自己預(yù)期不一致的裁判結(jié)果，在訴訟程序用盡后，依然無休止維權(quán)，完全不顧企業(yè)運(yùn)營；有的案件中，當(dāng)事人在發(fā)生法律糾紛后采用觀望、逃避的態(tài)度，任由訴訟程序空轉(zhuǎn)，失去了利用訴訟程序保護(hù)自身合法權(quán)益的機(jī)會；有的案件中，當(dāng)事人不信任專業(yè)人士，不信任律師、不信任鑒定專家，只相信自己的理解；有的案件中，當(dāng)事人沒有提前在合同中約定明確的管轄，產(chǎn)生爭議后僅就確定管轄就耗費(fèi)相當(dāng)長的時(shí)間，支出高額的時(shí)間成本；有的案件中，當(dāng)事人“躺在權(quán)利上睡覺”，多年來一直不主張權(quán)利，最終超過訴訟時(shí)效期限。

二、控告申訴檢察部門作出的風(fēng)險(xiǎn)提示

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)32】如缺乏相應(yīng)證據(jù)，客觀事實(shí)存在不能完全通過訴訟復(fù)原呈現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理32】司法工作具有事后性，公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)的工作人員沒有全程參與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營過程，各方當(dāng)事人又不能達(dá)成一致，公安司法機(jī)關(guān)只能盡可能地根據(jù)既有證據(jù)，按照訴訟規(guī)則還原案件事實(shí)，對于沒有有效證據(jù)予以證明事項(xiàng)，在訴訟中存在難以得到確認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)。

【控申檢察提示32】檢察官提示：為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)在內(nèi)部、外部各類合同簽訂和履行的全過程，均應(yīng)當(dāng)提高證據(jù)意識，注意保存資料、固定證據(jù)，重點(diǎn)包括合同確定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、合同變更內(nèi)容，合同履行內(nèi)容等；同時(shí)，還要客觀理性正確看待訴訟結(jié)果，理解法律規(guī)定和訴訟流程，在處理糾紛的同時(shí)盡可能回歸正常生產(chǎn)經(jīng)營，減少因陷入糾紛帶來的損失。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)33】管轄約定不明，將產(chǎn)生更高的爭議解決成本。

【釋法說理33】合同或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛中，在不違反專屬管轄和級別管轄的前提下，當(dāng)事人可以書面協(xié)商一致選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄。

【控申檢察提示33】為避免此類風(fēng)險(xiǎn)，建議在合同簽訂時(shí)作出有效、便利的管轄約定或者選擇明確的仲裁委員會（《中華人民共和國仲裁法》第3條、第6條）。司法實(shí)踐中，類似“被告住所地”這樣的約定同樣容易產(chǎn)生爭議，如經(jīng)常居住地與被告住所地不一致的，注冊地與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不一致的，因此，在簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)盡可能明確管轄機(jī)構(gòu)，避免再次解釋（《中華人民共和國民事訴訟法》第22條、第24條、第34條、第35條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)34】不及時(shí)主張權(quán)利，可能導(dǎo)致訴訟時(shí)效期間屆滿而受到對方不履行義務(wù)的抗辯。

【釋法說理34】司法實(shí)踐中，有不少債權(quán)人怠于主張權(quán)利，既不向義務(wù)人提出履行請求，也不向人民法院請求保護(hù)，導(dǎo)致訴訟時(shí)效期間屆滿。訴訟時(shí)效期間屆滿后，義務(wù)人提出不履行義務(wù)的抗辯將得到支持。

【控申檢察提示34】檢察官提示：為避免此類風(fēng)險(xiǎn)，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)及時(shí)主張權(quán)利，既可以向義務(wù)人提出履行請求，也可以提起訴訟或申請仲裁，還可以保存表明義務(wù)人同意履行義務(wù)的有效證據(jù)。向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間通常為三年，法律另有規(guī)定的依照其特別規(guī)定（《中華人民共和國民法典》第188條、189條、192條、194條至199條）。值得注意的是，訴訟不是唯一的解決方式，雙方應(yīng)當(dāng)盡可能協(xié)商、和解，也可以積極選擇行業(yè)調(diào)解、商會調(diào)解、律師和解等方式處理糾紛。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)35】逃避送達(dá)可能依法被認(rèn)定為“視為送達(dá)”，將產(chǎn)生喪失己方訴訟權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理35】司法實(shí)踐中，有的當(dāng)事人對于司法機(jī)關(guān)送達(dá)法律文書采取躲避或拒收的方式，以為司法程序?qū)⒁虼藷o法繼續(xù)。但實(shí)際上，經(jīng)履行法定程序，法律文書視為送達(dá)，司法程序?qū)⒗^續(xù)進(jìn)行，該當(dāng)事人如不積極參加訴訟，可能因此失去申請回避、提出反訴、提交證據(jù)、進(jìn)行辯論、提出上訴等權(quán)利。

【控申檢察提示35】檢察官提示：拒收訴訟文書的，經(jīng)送達(dá)、見證、記錄等程序，即視為送達(dá)；受送達(dá)人下落不明的或采用其他方式無法送達(dá)的，經(jīng)公告送達(dá)，即視為送達(dá)（《中華人民共和國民事訴訟法》第89條、第95條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)36】仲裁實(shí)行一裁終局制度，就同一糾紛再向人民法院起訴將不予受理。

【釋法說理36】仲裁是解決民商事爭議的一種方式，是指當(dāng)事人根據(jù)訂立的仲裁協(xié)議，自愿將其爭議提交由非官方身份的仲裁員組成的仲裁庭進(jìn)行裁判，并受該裁判約束的一種制度。值得注意的是，當(dāng)事人選擇以仲裁方式解決糾紛的，仲裁實(shí)行一裁終局制度；仲裁裁決作出后，再就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

【控申檢察提示36】檢察官提示：當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，僅限于存在法定事由，才能通過向人民法院申請撤銷仲裁裁決或在執(zhí)行程序中申請不予執(zhí)行仲裁裁決的方式獲得救濟(jì)權(quán)利（《中華人民共和國仲裁法》第58條、《中華人民共和國民事訴訟法》第244條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)37】逾期申請執(zhí)行，可能產(chǎn)生經(jīng)生效裁判確認(rèn)的債權(quán)依然無法實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理37】義務(wù)人拒絕履行生效法律文書確定的義務(wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，期限是二年，從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。

【控申檢察提示37】檢察官提示：逾期申請可能導(dǎo)致人民法院不予執(zhí)行，影響債權(quán)人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)（《中華人民共和國民事訴訟法》第246條）。

【風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)38】逾期申請或不申請財(cái)產(chǎn)保全，可能產(chǎn)生判決難以執(zhí)行或者無法續(xù)行財(cái)產(chǎn)保全的風(fēng)險(xiǎn)。

【釋法說理38】對于可能因?qū)Ψ疆?dāng)事人的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，當(dāng)事人可以申請對對方的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為（《中華人民共和國民事訴訟法》第103條、第104條）。

【控申檢察提示38】檢察官提示：財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法，是有期限的，人民法院凍結(jié)銀行存款的期限不得超過一年，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過兩年，查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)的期限不得超過三年（《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第487條）。申請續(xù)行財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)在保全期限屆滿七日前向人民法院提出申請，逾期申請或者不申請的，可能承擔(dān)不能續(xù)行保全的法律后果（《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財(cái)產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第18條）。

最高檢第十檢察廳即控告申訴檢察廳，負(fù)責(zé)受理和審查控告申訴案件，依托“案件入口”的職能優(yōu)勢，對近年來受理、審查的控告申訴案件進(jìn)行了全面梳理，分析歸納了民營企業(yè)所涉控告申訴案件的總體成因和風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，通過積極開展反向?qū)徱暋?jiān)持訴源治理，針對民營企業(yè)提出在先的法律風(fēng)險(xiǎn)提示，以期幫助民營企業(yè)尤其是中小微企業(yè)，提前分析、預(yù)防生產(chǎn)經(jīng)營中高發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)經(jīng)營保駕護(hù)航。

一、發(fā)布企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)提示的主要考慮

黨的二十大報(bào)告指出，“高質(zhì)量發(fā)展”是全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家的首要任務(wù)，既要“加快國有經(jīng)濟(jì)布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整”“提升企業(yè)核心競爭力”，又要“優(yōu)化民營企業(yè)發(fā)展環(huán)境”“促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大”“支持中小微企業(yè)發(fā)展”，著力“優(yōu)化營商環(huán)境”。檢察機(jī)關(guān)控告申訴檢察部門在依法全面履行檢察職能、高質(zhì)效辦理好每一個(gè)控告申訴案件的同時(shí)，以司法實(shí)踐為分析樣本，對辦案過程中發(fā)現(xiàn)的民營企業(yè)現(xiàn)實(shí)多發(fā)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，作出在先的法律風(fēng)險(xiǎn)提示，以期共同構(gòu)筑更加公平、穩(wěn)定、透明的法治化營商環(huán)境，保護(hù)民營企業(yè)合法權(quán)益，共同推動高質(zhì)量發(fā)展。

編寫和發(fā)布《企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)提示》，總體上按照兩條邏輯主線梳理企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：

一是以司法實(shí)踐反映出的高發(fā)風(fēng)險(xiǎn)為主線。將民事、刑事的高發(fā)風(fēng)險(xiǎn)貫穿其中，突出回應(yīng)了多數(shù)企業(yè)尤其是中小微企業(yè)的特點(diǎn)和需求，每一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)的歸納都以大量的真實(shí)案件為基礎(chǔ)，并進(jìn)行了相關(guān)法律規(guī)范的指引。

二是以企業(yè)的日常生產(chǎn)經(jīng)營為主線。從“企業(yè)對外簽訂與履行合同”，到“企業(yè)對外融資擔(dān)保”，到“企業(yè)內(nèi)部管理”，到“企業(yè)糾紛爭議解決”，全方位回應(yīng)企業(yè)需求。

二、總結(jié)發(fā)現(xiàn)的問題和提出的應(yīng)對建議

在這份風(fēng)險(xiǎn)提示中，檢察機(jī)關(guān)對民營企業(yè)涉及的控告申訴案件成因和風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行了分析。

（一）案件成因分析

近年來，民營企業(yè)所涉的控告申訴案件數(shù)量總體呈上升趨勢，相關(guān)企業(yè)可能感受到面臨生產(chǎn)經(jīng)營和糾紛處理的雙重壓力，通過對案件進(jìn)行分析歸納，對涉案企業(yè)進(jìn)行總體畫像，可以發(fā)現(xiàn)兩方面問題。

一是部分企業(yè)法律意識依然較為淡薄，缺乏系統(tǒng)有效的風(fēng)險(xiǎn)防范體系?？傮w來說，相當(dāng)一部分企業(yè)尤其是中小微企業(yè)，法律意識較為淡薄，既缺乏有效的自我保護(hù)意識，也一定程度地缺乏“底線不可觸碰”的邊界意識，往往導(dǎo)致后果發(fā)生的不可逆。正因?yàn)槿绱?，控告申訴檢察部門的檢察官在案件辦理過程中常常出現(xiàn)“事已至此無力回天”的“無力感”，常常反思如果涉案企業(yè)能夠及早防范、及早采取措施、及早止損、及早收手，則后果將完全不同，損失更有可能追回，企業(yè)不至于陷入泥潭，而相關(guān)負(fù)責(zé)人也不會涉及刑事責(zé)任。比如，有的企業(yè)簽訂合同或者履行合同的初期已經(jīng)發(fā)現(xiàn)對方企業(yè)的行為異常，依然不及時(shí)采取有效措施應(yīng)對，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大甚至無法追回；比如，有的企業(yè)不注重及時(shí)申請商標(biāo)注冊，被他人搶注后，即便事后被宣告無效，對在先判決也沒有追溯力；比如，有的企業(yè)忽視公司章程的重要作用，簡單下載模板用于登記備案或不及時(shí)進(jìn)行變更，導(dǎo)致在對外經(jīng)營活動中發(fā)生爭議缺乏有效保護(hù)；比如，有的企業(yè)家自身法律意識淡薄，對企業(yè)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識仍然停留在與個(gè)人財(cái)產(chǎn)混淆的階段，利用職務(wù)便利，將企業(yè)財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，涉嫌職務(wù)侵占，等等。

二是發(fā)生法律糾紛后自救能力較弱。當(dāng)法律糾紛發(fā)生后，逃避、推卸責(zé)任，都不是正確的做法，積極尋求專業(yè)人士、有關(guān)部門的幫助，積極參與法律程序，才有可能將法律糾紛對企業(yè)的影響降到最低。但是，有的企業(yè)因缺乏在先有效的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識，陷入訴訟后，不能理性、合法、有效處理糾紛，采用拖延、逃避甚至實(shí)際造成損失擴(kuò)大的方式處理糾紛，將企業(yè)拖入糾紛處理的泥潭，不僅糾紛得不到妥善處理，還徹底影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營；有的企業(yè)在發(fā)生民事糾紛后擔(dān)心被強(qiáng)制執(zhí)行，采取故意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等不當(dāng)行為，導(dǎo)致被列入失信被執(zhí)行人名單，影響正常經(jīng)營，情節(jié)嚴(yán)重的，甚至構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。

（二）案件風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)分析

通過對涉及民營企業(yè)的控告申訴案件進(jìn)行全面分析和反向?qū)徱?，檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)，涉訴風(fēng)險(xiǎn)高發(fā)在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動集中的四大領(lǐng)域：一是企業(yè)對外簽訂和履行合同環(huán)節(jié)，二是企業(yè)對外融資擔(dān)保環(huán)節(jié)，三是企業(yè)內(nèi)部管理環(huán)節(jié)，四是企業(yè)糾紛處理環(huán)節(jié)。

第一，在企業(yè)對外簽訂和履行合同環(huán)節(jié)。

檢察機(jī)關(guān)在辦理控告申訴案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，許多涉案企業(yè)從對外經(jīng)營和簽訂合同之初就已經(jīng)埋下隱患，有的案件中，當(dāng)事人以為是和對方企業(yè)簽訂合同并據(jù)此付款，實(shí)則對方的簽名用章并不能代表企業(yè)；有的案件中，當(dāng)事人為了獲得訂單，給予對方經(jīng)辦人員不入賬的好處；有的案件中，當(dāng)事人以多年小額經(jīng)濟(jì)往來為信任基礎(chǔ)，在訂立大額合同時(shí)依然不簽訂書面合同，發(fā)生爭議時(shí)雙方各執(zhí)一詞，難以舉證；有的案件中，當(dāng)事人在履行合同過程中，發(fā)現(xiàn)己方可能難以履行合同義務(wù)，產(chǎn)生了誘騙對方繼續(xù)履行合同、騙取對方財(cái)物的故意；有的案件中，當(dāng)事人簽訂了部分內(nèi)容為空白的合同，被對方當(dāng)事人填寫了未經(jīng)雙方確認(rèn)、增加己方義務(wù)的內(nèi)容；有的案件中，當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)對方違約，認(rèn)為己方對于產(chǎn)生的損失應(yīng)當(dāng)全部免責(zé)，就任由損失擴(kuò)大；有的案件中，當(dāng)事人在合同履行過程中根據(jù)實(shí)際需要變更了合同，但未能對變更的工作量予以確認(rèn)，導(dǎo)致結(jié)算時(shí)發(fā)生巨大爭議。

第二，在企業(yè)對外融資擔(dān)保環(huán)節(jié)。

檢察機(jī)關(guān)在辦理控告申訴案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，企業(yè)普遍存在強(qiáng)烈的融資需求和缺口，為實(shí)現(xiàn)融資往往付出較大代價(jià)、承擔(dān)較大風(fēng)險(xiǎn)。有的案件中，當(dāng)事人為其他企業(yè)提供擔(dān)保不慎，背上沉重債務(wù)，甚至最終導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)層層傳導(dǎo)到地區(qū)乃至行業(yè)；有的案件中，當(dāng)事人為獲取貸款承擔(dān)高額隱形成本和附加條件，未提前評估風(fēng)險(xiǎn)，被卷入債務(wù)泥潭引發(fā)連鎖反應(yīng)，資金鏈斷裂；有的案件中，當(dāng)事人在融資中未能滿足合同約定條件，觸發(fā)股份回購條款，創(chuàng)始人出局；有的案件中，當(dāng)事人以股權(quán)讓與方式提供融資擔(dān)保，舉證困難，失去企業(yè)控制權(quán)；有的案件中，當(dāng)事人為了彌補(bǔ)巨額資金缺口，甚至以高息、口口相傳的方式吸收社會公眾個(gè)人資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款犯罪。

第三，在企業(yè)內(nèi)部管理環(huán)節(jié)。

檢察機(jī)關(guān)在辦理控告申訴案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，有的涉案企業(yè)，尤其是部分中小規(guī)模的企業(yè)，內(nèi)部管理較為混亂。有的案件中，企業(yè)為保持對外經(jīng)營行為的靈活性，公司印章的保管、用印管理均較為寬松，未建立嚴(yán)格的印章管理制度，導(dǎo)致印章爭奪、真假印章的情形頻繁發(fā)生；有的案件中，企業(yè)召開股東會未能形成合法有效的股東會決議，導(dǎo)致決議在實(shí)際執(zhí)行后還被質(zhì)疑，不能作為解決分歧的合法依據(jù)；有的案件中，公司財(cái)產(chǎn)與股東或?qū)嶋H控制人財(cái)產(chǎn)混同，濫用公司法人獨(dú)立地位；有的案件中，股東與公司財(cái)產(chǎn)賬目不清，企業(yè)轉(zhuǎn)賬、報(bào)銷流程不規(guī)范，企業(yè)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)不透明，稅務(wù)開票不規(guī)范；有的案件中，實(shí)際出資人隱名出資，顯名股東處分其股權(quán)，多次轉(zhuǎn)手，股權(quán)甚至“憑空蒸發(fā)”；有的案件中，公司章程簡單套用模板，對實(shí)踐中發(fā)生的爭議完全不具有適用性，或者章程發(fā)生變更沒有及時(shí)進(jìn)行登記；有的案件中，離職員工依然持有企業(yè)已用印的授權(quán)委托手續(xù)，對外簽訂合同。在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，大量企業(yè)不重視自身合法權(quán)益的保護(hù)。有的案件中，企業(yè)不及時(shí)申請商標(biāo)注冊，反而被下游企業(yè)申請，不僅涉及民事賠償，還可能構(gòu)成刑事犯罪；有的案件中，企業(yè)毫無權(quán)利邊界意識，明知系侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，依然為之提供倉儲等服務(wù)，明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，依然予以銷售。

第四，在企業(yè)爭議解決環(huán)節(jié)。

檢察機(jī)關(guān)在辦理控告申訴案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，有的案件中，當(dāng)事人無法接受與自己預(yù)期不一致的裁判結(jié)果，在訴訟程序用盡后，依然無休止維權(quán)，完全不顧企業(yè)運(yùn)營；有的案件中，當(dāng)事人在發(fā)生法律糾紛后采用觀望、逃避的態(tài)度，任由訴訟程序空轉(zhuǎn)，失去了利用訴訟程序保護(hù)自身合法權(quán)益的機(jī)會；有的案件中，當(dāng)事人不信任專業(yè)人士，不信任律師、不信任鑒定專家，只相信自己的理解；有的案件中，當(dāng)事人沒有提前在合同中約定明確的管轄，產(chǎn)生爭議后僅就確定管轄就耗費(fèi)相當(dāng)長的時(shí)間，支出高額的時(shí)間成本；有的案件中，當(dāng)事人“躺在權(quán)利上睡覺”，多年來一直不主張權(quán)利。

檢察機(jī)關(guān)通過對控告申訴案件的全面分析，發(fā)現(xiàn)民營企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)因日常的生產(chǎn)、經(jīng)營活動集中的原因而重點(diǎn)分布在上述四個(gè)領(lǐng)域。以此為基礎(chǔ)，歸納出能夠適用于大多數(shù)情形的四個(gè)篇章的“風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)”“釋法說理”和“控申檢察提示”，致力于與民營企業(yè)、與民營企業(yè)家一道，共同努力，共同構(gòu)建更加公平、穩(wěn)定、透明的法治化營商環(huán)境，助力企業(yè)依法高效地保護(hù)自身合法權(quán)益。

三、下一步的工作打算

最高檢一直強(qiáng)調(diào)對各類市場主體的依法保護(hù)、平等保護(hù)，但是從控告申訴案件的受理、審查情況來看，民營企業(yè)作為控告申訴主體的情形仍占到企業(yè)申訴的絕對多數(shù)。今年2月以來，針對民營企業(yè)反映突出的、影響民營企業(yè)正常運(yùn)營的民事糾紛刑事化處理、對民營企業(yè)家濫用強(qiáng)制措施、對民營企業(yè)財(cái)產(chǎn)濫用查封、扣押、凍結(jié)措施、案件久拖不結(jié)、超期辦理、違法處置民營企業(yè)財(cái)產(chǎn)等突出問題，最高檢在全國檢察機(jī)關(guān)組織開展了由控告申訴檢察部門牽頭的民營企業(yè)司法保護(hù)專項(xiàng)行動，對所涉案件實(shí)行重點(diǎn)報(bào)備審查并采取重點(diǎn)交辦、掛牌督辦等方式進(jìn)行集中治理，通過依法及時(shí)監(jiān)督糾正切實(shí)維護(hù)民營企業(yè)合法權(quán)益，有效促進(jìn)矛盾實(shí)質(zhì)性化解，幫助民營企業(yè)健康發(fā)展。過去和將來，檢察機(jī)關(guān)控告申訴檢察部門都將高質(zhì)效辦理好每一個(gè)控告申訴案件，對各類主體切實(shí)依法、平等保護(hù)，推動辦案質(zhì)量、效率與公平正義的有機(jī)統(tǒng)一，讓人民群眾切實(shí)感受到公平正義就在身邊。